Закон о компаниях Каймановых островов - Cayman Islands company law
Закон о компаниях Каймановых островов в основном кодифицирован в Законе о компаниях (редакция 2018 г.) и Законе о компаниях с ограниченной ответственностью 2016 г. и, в меньшей степени, в Законе о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе (редакция 2015 г.). На Каймановых островах являются одним из ведущих оффшорных финансовых центров (также известных как налоговое убежище), и финансовые услуги составляют значительную часть экономики Каймановых островов . Соответственно, корпоративное право составляет гораздо более заметную часть права Каймановых островов, чем можно было бы ожидать в противном случае.
Типы компании
На Каймановых островах существует два типа компаний.
Первыми и наиболее распространенными являются компании, созданные в соответствии с Законом о компаниях (редакция 2013 г.). Такие компании могут быть созданы как обычные компании-резиденты, обычные компании-нерезиденты, освобожденные компании, освобожденные компании с ограниченным сроком действия (LDC) или компании специальной экономической зоны (SEZ).
Второй - это компании с ограниченной ответственностью (или ООО), созданные в соответствии с Законом о компаниях с ограниченной ответственностью от 2016 года. ООО - это форма гибрида компаний и партнерств. Несмотря на то, что они имеют отдельную правосубъектность (например, компании), у них нет акционерного капитала , они управляются большинством голосов своих членов (например, партнерства).
Регистрация компании
На Каймановых островах любое одно или несколько лиц могут, подписавшись на свое имя в учредительном договоре компании, зарегистрировать компанию в законных целях. На практике компании почти всегда создаются профессиональными трастовыми компаниями, а не представителями общественности.
Согласно Закону о компаниях можно регистрировать компании либо как компанию с ограниченной ответственностью, либо как компанию с ограниченной ответственностью. Компания с ограниченной ответственностью также может быть зарегистрирована с акционерным капиталом. На практике подавляющее большинство компаний зарегистрированы как компании с ограниченной ответственностью.
Если компания будет вести свой бизнес в основном за пределами Каймановых островов, она обычно регистрируется как освобожденная от налога компания. Это в целом повторяет концепцию международной бизнес-компании из других юрисдикций, за исключением того, что в отношении компаний, освобожденных от налогов, нет экономии на налогах. Основное преимущество регистрации в качестве освобожденной компании состоит в том, что освобожденным компаниям не нужно регистрировать счета.
Освобожденные компании также могут быть зарегистрированы как компании с ограниченным сроком действия или как компании особой экономической зоны. Компании с ограниченным сроком действия должны включать в свое название «LDC» или «Limited Duration Company», а компании специальной экономической зоны должны включать в свое название «SEZC» или «Компания специальной экономической зоны».
На Каймановых островах компания также может быть зарегистрирована специально как компания с сегрегированным портфелем . Компания с сегрегированным портфелем - это компания, которая отделяет активы и обязательства разных классов акций друг от друга и от общих активов компании. Все компании с сегрегированным портфелем должны полностью включать в свое название обозначение «SPC» или «Компания с сегрегированным портфелем».
Корпоративная личность
На Каймановых островах компания имеет отдельную правосубъектность от своих участников (в отличие, например, от партнерства, зарегистрированного в соответствии с Законом об освобожденном партнерстве (редакция 2014 г.) ). Ответственность участников компании ограничивается их акциями или суммой их гарантии. Аналогичным образом, директора или должностные лица компании обычно не несут ответственности по долгам компании, за исключением случаев, когда они могут нести ответственность за свое поведение или действия. Основными обстоятельствами, при которых на директоров может быть возложена ответственность в связи с их действиями в качестве директоров, являются (1) когда директор виновен в мошеннической торговле или неправомерном исполнении, или (2) когда директор принимает на себя личную ответственность или ответственность за определенные действия.
И наоборот, активы компании считаются принадлежащими исключительно компании, а не ее участникам. В исключительных случаях суды готовы «вскрыть корпоративную завесу» и рассматривать активы компании как принадлежащие участникам (или, наоборот, рассматривать обязательства компании как обязательства участников), но обстоятельства, при которых это будет быть сделано редки и исключительны.
Корпоративная конституция
Корпоративный устав частной компании, зарегистрированной в соответствии с Законом о компаниях, состоит из меморандума и устава . Компании могут принять уставную форму Устава (известную как «Таблица А»), изложенную в Приложении 1 к Закону о компаниях, но на практике это делают очень немногие компании.
Меморандум и устав компании подаются в Реестр компаний, но не доступны для публичного ознакомления. В меморандум и устав могут быть внесены поправки только специальной резолюцией , которая в соответствии с законодательством Каймановых островов обычно означает большинство в две трети голосов, хотя это количество может быть увеличено в соответствии с уставом.
Любая поправка к меморандуму или статьям обычно вступает в силу после принятия специального решения. Затем компания должна подать специальное решение в Реестр компаний, но невыполнение этого требования не повлияет на эффективность поправки.
После принятия меморандум и статьи связывают компанию и каждого члена компании, как если бы они были подписаны ими за печатью.
Учредительным документом ООО является договор ООО. Это гораздо больше похоже на соглашение о партнерстве, чем на меморандум и устав компании. Соглашение LLC не регистрируется и не регистрируется в Реестре компаний.
Корпоративное управление
Бизнесом и делами компании на Каймановых островах обычно управляет совет директоров . Правление должно состоять из одного или нескольких человек, и это могут быть частные лица или компании. Директора несут строгие обязанности добросовестно использовать свои полномочия для надлежащей цели и в лучших интересах компании. В Законе о компаниях почти ничего не говорится о положении директоров, а все соответствующие правовые принципы вытекают из общего права .
Члены компании юридически являются владельцами компании. Несмотря на то, что они не имеют права диктовать директорам, как следует управлять компанией, они имеют право назначать и снимать совет директоров и посредством этих полномочий осуществлять косвенный контроль. Решения могут приниматься членами официально или неформально в соответствии с принципом Duomatic .
Не существует специальных законодательных положений для защиты миноритарных акционеров от « несправедливого предубеждения » со стороны мажоритарных акционеров. Соответственно, миноритарные акционеры, которым это предвзято, должны полагаться на исключения общего права из правила, установленного в деле Фосс против Харботтла , или добиваться ликвидации компании на справедливых и равноправных основаниях . Если миноритарный акционер добивается справедливого и равноправного прекращения деятельности, суд имеет право по своему усмотрению вынести ряд альтернативных постановлений, таких как (а) постановление, регулирующее ведение дел компании в будущем; (b) приказ, требующий от компании воздерживаться от совершения или продолжения действия, на которое подает жалоба заявитель, или от действия, которое, по его жалобе, она не сделала; (c) постановление о возбуждении гражданского иска от имени и от имени компании заявителем на условиях, определенных Судом; или (d) приказ, предусматривающий покупку акций любых участников компании другими участниками или самой компанией.
Директора несут свои обязанности перед самой компанией, а не перед отдельными участниками. Соответственно, если директор действует в нарушение своих обязанностей, надлежащим истцом в любом иске является сама компания. Если компания не может предпринять какие-либо действия (потому что она контролируется нарушителем), суд может уполномочить участника возбудить дело от имени компании посредством производного иска . Однако мерой ущерба будут убытки компании, и только убытки компании. Акционер не может подать в суд на человека за нарушение, совершенное против компании, за « отражающий убыток » для стоимости его пакета акций, поскольку это приведет к тому, что нарушитель выплатит двойную компенсацию за такое же нарушение (один раз компании и один раз акционерам. ).
Основное внимание в законе о компаниях Каймановых островов уделяется защите прав кредиторов и участников (то есть источников капитала) как основных заинтересованных сторон компании. Права других заинтересованных сторон, таких как сотрудники, клиенты и общество в целом, защищены сравнительно мало. Это отражает офшорный характер большинства компаний Каймановых островов, а также различные социальные и экономические условия, в которых они работают.
Хотя компании Каймановых островов могут быть созданы в качестве гарантийных компаний, на практике почти все компании регистрируются как компании-эмитенты акций . Выпуск акций регулируется уставом компании.
Акционеры компании на Каймановых островах не пользуются предусмотренными законом преимущественными правами на покупку или правом первого отказа в отношении новых выпусков или продаж акций. Хотя компании могут выбрать установленную законом схему преимущественной покупки, предусмотренную законодательством, на практике это делают относительно немногие компании. Компании могут предусматривать специальные положения, касающиеся таких прав, в своих учредительных документах, и это иногда происходит в совместных предприятиях или когда держатели привилегированных акций инвестируют в компанию.
Голосование акционеров на Каймановых островах по-прежнему основывается на нормальном принципе контроля большинства. Однако, если большинство использует свои полномочия способом, который несправедливо ущемляет интересы миноритарных акционеров, суд может освободить долю миноритарных акционеров.
Компании Каймановых островов могут выпускать акции на предъявителя , но только для хранителя. Эквивалентных ограничений на право компаний выпускать долговые ценные бумаги на предъявителя или варранты на акции на предъявителя нет .
Долговое финансирование
Компании Каймановых островов часто капитализируются в основном за счет долга, а не собственного капитала, будь то за счет внутригруппового долга или внешнего заимствования. При заимствовании денег от компаний не требуется подавать финансовые отчеты на Каймановых островах.
Если кредитор принимает обеспечение от компании для погашения задолженности, это обеспечение должно быть внесено в реестр ипотечных кредитов, сборов и других обременений компании. Все кредиторы компании имеют право проверить реестр по запросу.
Нет никаких ограничений, запрещающих компаниям Каймановых островов оказывать финансовую помощь для приобретения их собственных акций, и нет требования проходить процедуру «обеления».
Реорганизация и реструктуризация
Существует ряд законодательных положений, согласно которым компании, зарегистрированные на Каймановых островах, могут реорганизоваться либо в результате общей реорганизации группы, либо в рамках реструктуризации долга, либо для завершения сделки M&A .
- Слияния и объединения . Две или более компаний могут либо слиться, либо консолидироваться в соответствии с законом в единую компанию-преемницу, и компания-преемник унаследует активы всех составляющих компаний и будет нести все обязательства и обязательства составляющих компаний. При слиянии компания-преемник является одной из первоначальных компаний, которые слились. При объединении все входящие в состав компании компании объединяются в одну новую компанию, которой не было до объединения. После завершения слияния или консолидации несуществующие компании исключаются и прекращают свое существование.
- Продолжение . Несмотря на то, что это не столько процесс реорганизации как таковой, компании, зарегистрированные на Каймановых островах, могут быть редомицилированы (или, по словам статута, «продолжать свое существование в соответствии с законами») любой другой юрисдикции, которая позволяет компаниям изменить свою юрисдикцию регистрации. Точно так же компании имеют право мигрировать на Каймановы острова из других юрисдикций, где это разрешено в других юрисдикциях.
- Схемы обустройства . Компании могут заключить договоренность, согласно которой суд санкционирует компромисс или договоренность, заключенную участниками или кредиторами компании. Схема должна быть одобрена большинством голосов и 75% стоимости. Если участники схемы или кредиторы схемы имеют разные интересы, суд может постановить разделить их на два или более класса для целей голосования по схеме. На Каймане грубая форма реабилитации кредитора, находящегося во владении должника, развивалась по аналогии с практикой в Гонконге, когда компания сама подает заявление о назначении ликвидатора резервов, что действует как приостановление действия требований к компании, а затем временный ликвидатор будет продвигать схему реструктуризации долгов неплатежеспособной компании.
Несостоятельность
Законодательство Каймановых островов о корпоративной несостоятельности практически полностью кодифицировано в ряде законодательных актов, включая Закон о компаниях, Закон о банкротстве (редакция 1997 года) и Правила ликвидации компаний 2008 года. На Каймановых островах будет считаться, что компания не в состоянии выплатить свои долги, если она не в состоянии погасить задолженность по судебному решению или установленное законом письмо с требованием или иным образом к удовлетворению Суда будет доказано, что она не может выплатить свои долги. Обычно достаточно продемонстрировать суду, что компания неплатежеспособна. В каждом из этих обстоятельств кредитор обращается в суд с ходатайством о назначении ликвидатора . Компания также может добровольно выйти на ликвидацию по специальному решению, принятому участниками компании.
В случае ликвидации компании, если Суд не постановит иное, ликвидационная комиссия, состоящая из представителей основных кредиторов, должна быть создана в отношении каждой компании, ликвидируемой Судом. Задача комитета состоит в том, чтобы давать рекомендации и вносить вклад в пожелания кредиторов как орган ликвидатора.
Если ликвидатор назначается (добровольно или судом), основная обязанность ликвидатора - собрать все активы компании, а затем распределить их pari passu кредиторам компании. Закон наделяет ликвидатора широкими полномочиями, позволяющими ему это делать. После назначения ликвидатора необеспеченные кредиторы не могут начать судебное разбирательство против неплатежеспособной компании без разрешения суда, и любые права на предъявление иска компании преобразуются в требования в процессе ликвидации. Любое распоряжение компанией имуществом после начала ликвидации является недействительным, если суд не постановит иное. Закрытие считается начатым при предъявлении петиции (т. Е. После подачи распоряжения она «возвращается»).
Обеспеченные кредиторы, как правило, не участвуют в процессе ликвидации и могут продолжать применять любые принудительные меры непосредственно в отношении своего обеспечения в соответствии с действующим обеспечительным интересом . Законодательство Каймановых островов предусматривает только очень небольшой класс льготных кредиторов , и они редко имеют коммерческое значение при ликвидации неплатежеспособности.
Когда компания идет на ликвидацию неплатежеспособности, любые взаимные долги между компанией и кредитором, намеревающимся доказать свою ликвидацию, будут зачтены . Право на зачет является обязательным, и от него нельзя отказаться. Право на зачет не теряется в силу того, что кредитор получил уведомление о несостоятельности компании во время предоставления ему кредита.
Закон о компаниях включил установленный законом неттинг, связанный с финансовыми контрактами, в Закон Каймановых островов, и он будет иметь преимущественную силу над любыми другими положениями закона Каймановых островов о несостоятельности.
Ликвидатор может оспорить сделки, заключенные в период до наступления неплатежеспособности, если такие сделки представляют собой либо несправедливое предпочтение, либо сделку по заниженной стоимости . Однако не существует отдельного режима уклонения от аннулируемых плавающих сборов или грабительских кредитных операций. Ликвидатор также может преследовать бывших директоров (включая теневых или де-факто директоров) и должностных лиц компании за мошенническую торговлю (но не за простую неплатежеспособную торговлю ).
Регулирование финансовых услуг
Финансовые услуги регулируются на Каймановых островах Валютным управлением Каймановых островов (или CIMA), независимым регулирующим органом. Сфера деятельности CIMA распространяется на компании (и любые другие организации), которые занимаются регулируемым бизнесом. Основные регулируемые виды бизнеса:
- Инвестиционные фонды
- Инвестиционный бизнес, в том числе:
- торговля инвестициями
- организация сделок по инвестициям
- управление инвестициями
- предоставление инвестиционных консультаций
- Страхование
- Банковское дело
- Финансирование и денежные услуги
- Трастовые компании
- Управление компанией
Наиболее регулируемый бизнес на Каймановых островах регулируется, если он ведется «внутри или изнутри» юрисдикции. Соответственно, если Каймановы острова будут зарегистрированы для предоставления инвестиционных консультаций в Индонезии, они все равно будут регулироваться на Каймановых островах, поскольку они предоставляют регулируемые услуги «изнутри» юрисдикции.