Корпоративное право во Вьетнаме - Corporate law in Vietnam

Корпоративное право во Вьетнаме изначально основывалось на французской системе коммерческого права . Однако с момента обретения Вьетнамом независимости в 1945 году он во многом находился под влиянием правящей Коммунистической партии . В настоящее время основными источниками корпоративного права являются Закон о предприятиях, Закон о ценных бумагах и Закон об инвестициях.

История корпоративного права и источники права во Вьетнаме

Период после обретения независимости (1945–1986)

Корпоративное право во Вьетнаме в значительной степени зависит от французского законодательства из-за его колониального прошлого. После Женевской конференции 1954 года Вьетнам разделился на две зоны: Север и Юг. В 1980 году, после того как Север взял под свой контроль Юг, в стране была внедрена централизованная плановая экономика, при которой чиновники препятствовали частной торговле.

История корпоративного права Вьетнама

Дои Мои (после 1986 г.)

В 1986 году правительство инициировало экономические реформы ( Doi Moi ) в корпоративном секторе, чтобы оживить больную экономику. Эта политика была направлена ​​на отмену большей части политики, которая привела к экономическим кризисам в 1970-х и 1980-х годах после войны во Вьетнаме . Поощрялось развитие частного сектора и либерализация экономики в надежде увеличить потенциал экономического развития. В 1987 году был принят Закон об иностранных инвестициях, разрешающий иностранным инвесторам въезжать в страну.

В 1990 году был принят Закон о частных предприятиях и компаниях, призванный стимулировать экономическое развитие. Впоследствии они были заменены Законом о предприятиях (LOE) в 1999 году, который ввел партнерства в дополнение к компаниям с ограниченной ответственностью и акционерным обществам . В течение трех лет после внедрения LOE было зарегистрировано более 70 000 предприятий по сравнению с немногим более 40 000 за предыдущие девять лет. Закон об инвестициях (заменяющий Закон об иностранных инвестициях) и новый LOE были приняты в 2005 году. Ожидается, что эти законы будут способствовать дальнейшему укреплению экономики Вьетнама и его потенциала для международной экономической интеграции.

Основные источники права во Вьетнаме

Конституция - в основном рассматривается в качестве политических документов конечной партии. 4 разных версии (1946, 1959, 1980, 1992)

Законодательство - возникло из гражданского права, переданного французами.

Формы хозяйственной деятельности предприятия

LOE управляет коммерческими предприятиями во Вьетнаме. Предприятия во всех секторах экономики должны соответствовать условиям, изложенным в статье 7 (2). Существуют 4 формы хозяйствования предприятий.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Структура обществ с ограниченной ответственностью

ООО создается за счет вклада участников в капитал компании. Поскольку ООО является юридическим лицом, независимым от владельцев, ответственность владельца (ов) по долгам и обязательствам фирмы ограничивается его вкладом в капитал.

LLC существуют в двух формах - LLC с одним участником или LLC с несколькими участниками. Первый принадлежит организации / физическому лицу, а второй допускает от двух до пятидесяти членов.

В структуру управления входят членский совет (МС), председатель совета директоров и директор. Если в ООО более 11 членов, также должен быть создан Инспекционный комитет (ИК).

Акционерная компания (SC)

Структура акционерного общества

SC - это организация, имеющая не менее трех акционеров , где владение фирмой зависит от количества акций, которыми они владеют. Это единственная форма предприятия, которая может выпускать ценные бумаги для привлечения капитала.

Ответственность акционеров ограничивается их вкладом в капитал; тем не менее, акционеры могут нести личную ответственность, если компания была существенно недокапитализирована при создании.

Структура управления состоит из собрания акционеров (SM), правления (BOM), директора и IC.

партнерство

А партнерство включает в себя по меньшей мере два совладельцы совместно вести бизнес под одним общим названием, по крайней мере , один совладелец является физическое лицо. В партнерстве могут быть партнеры как с ограниченной, так и с неограниченной ответственностью.

Совет партнеров, состоящий из всех партнеров, является высшим органом партнерства, наделенным правом решать все деловые вопросы, такие как прием новых партнеров.

Частные предприятия

Частное предприятие является фирма принадлежит физическим лицом, который является его законным представителем Владелец имеет полную свободу в принятии бизнес - решений, и несет ответственность за свою деятельность в масштабах всех его активов . Каждый человек может создать только одно частное предприятие.

Правила владения бизнесом

У правительства есть правила, ограничивающие определенные направления бизнеса, и оно будет периодически пересматривать условия ведения бизнеса и вносить соответствующие изменения.

Права и обязанности коммерческих предприятий предусмотрены статьями 8–10; но может немного отличаться, если предприятие предлагает общественные услуги или продукты.

Различия в праве собственности

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Владельцы ООО должны вносить капитал полностью и вовремя. В ООО с одним участником владелец будет нести ответственность по долгам и другим имущественным обязательствам, если он этого не сделает. Между тем, в ООО с несколькими участниками участники должны вносить свой вклад в тип актива, и любое изменение подлежит согласию других участников.

Владельцы ООО могут назначать долю своего вклада в капитал, за исключением случаев, когда это запрещено. В ООО с одним участником это единственный способ для владельца вывести капитал.

Акционерная компания (SC)

Правительство предоставляет конкретные положения о формах предложения ценных бумаг населению. Предлагая ценные бумаги, SC подчиняются условиям, изложенным в Законе о ценных бумагах, таким как требование о наличии оплаченного уставного капитала на момент размещения в размере не менее 10 миллиардов донгов балансовой стоимостью.

Акционеры-учредители могут передавать свои зарегистрированные обыкновенные акции друг другу, если они владеют 20% обыкновенных акций в течение 3 лет с даты свидетельства о регистрации предприятия. Утверждение на SM позволит акционеру, не являющемуся учредителем, приобрести зарегистрированные обыкновенные акции у акционера-учредителя.

Партнерские отношения

Если партнер с неограниченной ответственностью не вносит соответствующий капитал, другие партнеры могут нести ответственность за компенсацию партнерству за ущерб. Однако, если партнер с ограниченной ответственностью не внесет капитал соответствующим образом, невыплаченная сумма станет долгом этого партнера перед партнерством.

Партнер с неограниченной ответственностью может передать свою долю капитала в товариществе другому лицу только с согласия других партнеров с неограниченной ответственностью.

Частные предприятия

Владелец должен зарегистрировать свой инвестиционный капитал в фирме и записать изменения в инвестиционном капитале на счетах.

Правила корпоративного управления

Регулирование органов управления

Владение

Право собственности на предприятия возложено на УК / Председателя для ООО, а также на СМ и СБ для СК. Они являются высшими органами, принимающими решения для каждого предприятия, и им поручено принимать решения, вносить поправки в Устав компании и определять общее направление деятельности компании и т. Д. Решение может быть принято только при условии одобрения минимального процента. Такое правило вводится для обеспечения защиты интересов всех акционеров.

Должностное лицо

Директор, назначаемый институтами собственности предприятия, наделен исполнительными полномочиями и наблюдает за повседневной деятельностью Компании в отношении SC и LLC. Он несет юридическую ответственность за реализацию делегированных прав и обязанностей. Директора ООО не могут быть аффилированы ни с одним из членов УК, что обеспечивает разделение полномочий между собственниками и руководством компании.

Однако для SC LOE разрешает лицам выполнять двойные роли в качестве директора и председателя BOM. Одно исследование показало, что 75% председателей BOM были также директорами своей компании. Кроме того, другие члены BOM часто являются мажоритарными акционерами и менеджерами компании. Это подчеркивает неопределенное различие между владением и управлением.

Осмотр

LOE предписывает формирование обязательной ИК для мониторинга и проверки прав собственности и исполнительной власти. Члены ИК должны как минимум обладать профессиональной квалификацией или опытом работы в области бухгалтерского учета / аудита и не могут быть связаны с членами собственников или исполнительных органов. Это обеспечивает беспристрастность и предотвращает конфликт интересов. Однако в SC, хотя члены IC не могут занимать какие-либо руководящие должности в компании, им разрешено владеть акциями компании или быть обычными сотрудниками компании.

Индивидуальная ответственность за корпоративные действия

Представители собственности

Если управляющий / председатель LLC не созывает запрошенное собрание в течение 15 дней с момента запроса, он должен нести личную ответственность за любой ущерб, который может быть причинен компании.

Должностное лицо

LOE предписывает, что акционеры могут подать в суд на директора ООО, если он не выполняет свои обязательства и обязанности. Напротив, в SC отсутствуют такие положения, дающие право акционерам подавать иски против Директоров, которые не выполняют свои обязанности. Хотя закон устанавливает фидуциарные обязанности Директоров, он не дает возможности обеспечить выполнение этих обязанностей. Это привело к критике, что интересы акционеров ДК не защищены должным образом.

Инспекторы

ИК несет юридическую ответственность за реализацию своих прав и обязанностей. Однако LOE не определяет обстоятельства, при которых будет считаться, что НК пренебрегала своими правами и обязанностями и, следовательно, несет юридическую ответственность.

Ограничения на сделки с собственниками / акционерами

LOE предписывает определенные правила для контроля и одобрения крупных сделок с заинтересованностью. Для SC, если кредитный договор / контракт оценивается не менее чем в 50% от общих активов компании, он подлежит утверждению в BOM.

Все сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены акционерами. «Связанные стороны» включают руководителей предприятия или членов семей акционеров, а операции со связанными сторонами - это деловые договоренности между двумя сторонами, имеющими предшествующие отношения.

Управленческий персонал должен раскрывать подробную информацию о своей доле владения и доле участия связанных сторон в других предприятиях; последнее применяется, если связанная сторона владеет более 35% уставного капитала. Эти меры гарантируют, что личные интересы не превысят интересы компании. Кроме того, акционеры или директора, связанные со сделкой, не могут голосовать по сделке.

Однако LOE не предусматривает внешнего механизма проверки для транзакций со связанными сторонами. Спецификация имеет единственное и неограниченное право одобрять сделки со связанными сторонами, и это отсутствие дополнительного механизма проверки привело к отсутствию защиты инвесторов во Вьетнаме.

Иностранные инвестиции

И иностранные, и внутренние инвестиции одинаково рассматриваются в соответствии с LOI. Иностранные инвесторы и экспатрианты, работающие на предприятия с иностранными инвестициями или на договор делового сотрудничества, могут переводить инвестиционный капитал, прибыль и другие активы, а также свои доходы за границу соответственно. Во Вьетнаме есть четыре типа иностранных инвестиций:

  • Предприятие со 100% иностранным капиталом (FOE);
  • Совместное предприятие (СП);
  • Договор делового сотрудничества (BCC); и
  • Строительство – Эксплуатация – Передача / Строительство – Передача – Эксплуатация / Строительство – Передача. (BOT / BTO / BT)

Иностранное предприятие

Иностранные инвесторы могут создавать хозяйственные организации или ООО в форме 100% капитала иностранных инвесторов.

Совместное предприятие

Иностранные инвесторы могут создавать совместные предприятия, в которых есть как минимум один иностранный и один внутренний инвестор. Срок действия проекта с иностранными инвестициями не может превышать 50 лет; там, где правительство считает необходимым продолжить, он не может превышать 70 лет. Для совместных предприятий рекомендуются FOE, и они могут быть быстро сформированы за счет применения инвестиционных лицензий. Совместные предприятия сталкиваются с такими проблемами, как коррупция и отсутствие контроля над бизнесом.

Договор делового сотрудничества

Иностранные инвесторы могут вкладывать средства в договорные соглашения с вьетнамскими партнерами для сотрудничества в конкретных сферах деятельности. Эта форма инвестиций не является новым юридическим лицом, и инвесторы несут неограниченную ответственность по долгам BCC.

BOT / BTO / BT

Иностранный инвестор может подписать такой контракт с государственным органом для реализации проектов по расширению и модернизации инфраструктурных проектов в отраслях, предусмотренных Правительством.

Анализ и оценка действующих правил

Сравнение с другими юрисдикциями

Гибкость в выборе структур корпоративного управления

Хотя в корпоративном праве Вьетнама приняты англо-американские правовые принципы, юрисдикции общего права, такие как США, предоставляют предприятиям большую гибкость в выборе структур корпоративного управления. Однако LOE вводит обязательные структуры внутреннего управления. Его критиковали за то, что компании не смогли адаптировать свои структуры корпоративного управления к своим потребностям. Англо-американский закон позволяет директорам делегировать свои полномочия подкомитету или другому лицу. Между тем, во Вьетнаме могут быть созданы подкомитеты для оказания помощи BOM, но последний не может делегировать свои полномочия первому. Введение обязательных структур корпоративного управления без делегирования полномочий ведет к снижению гибкости и эффективности.

Сравнение юрисдикций

Разделение органов надзора и управления

Структуры внутреннего управления важны для надзора за руководителями компании. В США надзорный орган часто входит в состав одноуровневого совета директоров , тогда как во Вьетнаме НК является независимым органом. Благодаря разделению надзорных и управленческих функций модель корпоративного права Вьетнама, по крайней мере теоретически, обеспечивает большую степень подотчетности BOM с помощью механизма независимой проверки. Однако для вьетнамских IC и BOM иерархии нет. Это контрастирует с немецкой двухуровневой моделью правления для SC, где Aufsichtsrat (наблюдательный совет) иерархически выше Vorstand (правление). Поскольку IC не признана вышестоящим учреждением, она имеет ограниченные полномочия в отношении BOM. На практике многие руководители являются сотрудниками низкого уровня в компании. Несмотря на институциональную независимость, члены ИК в действительности зависят от своих работодателей в плане средств к существованию и, следовательно, служат слабым средством защиты от бесхозяйственности со стороны BOM или директора.

Передача исполнительной власти

Во Вьетнаме исполнительные полномочия возложены исключительно на директора, в то время как в Германии исполнительные полномочия распределяются поровну между членами Форстанда. Это способствует принятию консенсусных решений в немецких компаниях, поскольку ответственность разделяется между всеми членами Vorstand. Это еще больше контрастирует с Японией, где корпоративное право не определяет никаких должностей для корпоративных должностных лиц (вьетнамский эквивалент директора), а исполнительные полномочия в основном сохраняются за советом директоров (вьетнамский эквивалент BOM).

Проблемы

Понимание корпоративного управления и роли структур управления

Корпоративное управление во Вьетнаме рассматривается больше как структура управления, а не как система отчетности и защиты миноритарных акционеров. В частности, LOE четко не требует разделения собственности и управления. Разделение собственности и управления способствует подотчетности , позволяя объективно оценивать руководителей. С другой стороны, владельцы, выполняющие функции менеджеров, с большей вероятностью будут преследовать свои собственные интересы, возможно, за счет интересов миноритарных акционеров.

Государственные предприятия

После введения LOE ГП были преобразованы в ООО, принадлежащие одной организации. Однако государство сохраняет за собой множество полномочий и напрямую участвует в принятии управленческих решений. Таким образом, государственные чиновники выбираются для управления компаниями по политическим причинам. Отсутствие у них деловых знаний и стремления к прибыли привело к неэффективности и неправильному управлению крупными государственными предприятиями . Кроме того, поскольку может быть назначено до трех руководителей, контроль за руководителями компании ограничен. В 2010 году государственная судостроительная фирма Vinashin закончилась банкротством , после неумелого и ложной информации о финансовой отчетности . Это отражает неадекватные механизмы мониторинга и аудита для госпредприятий.

Защита инвесторов

LOE все больше признает интересы миноритарных акционеров, предлагая им новые возможности для привлечения руководства к ответственности. Тем не менее, при наличии строгих предпосылок, включая более высокие требования к акционерному капиталу и необходимость предъявления доказательств, прежде чем миноритарные акционеры смогут созвать собрание акционеров, защита инвесторов во Вьетнаме по-прежнему ограничена по сравнению с другими юрисдикциями. Другие недостатки LOE включают ограниченные возможности для акционеров требовать проведения собрания, отсутствие наложения юридических обязательств на членов совета, одобряющих несправедливые сделки, отсутствие прав акционеров подавать иски против лиц, входящих в структуру корпоративного управления (для SC), а также нехватка резервов. требовать раскрытия информации и директоров, чтобы избежать неплатежеспособной торговли .

Смотрите также

Ноты

Рекомендации