Генеральное соглашение ISDA - ISDA Master Agreement
Генеральное соглашение ISDA , опубликованное Международная ассоциация свопов и деривативов , является наиболее часто используемым соглашением о предоставлении услуг для внебиржевых производных операций на международном уровне . Это часть пакета документов, предназначенных для полного и гибкого документирования внебиржевых деривативов. Структура состоит из генерального соглашения, графика, подтверждений, буклетов с определениями и документации по кредитной поддержке.
Генеральное соглашение - это документ, согласованный между двумя сторонами, в котором устанавливаются стандартные условия, применимые ко всем сделкам, заключенным между этими сторонами. Каждый раз при заключении сделки условия генерального соглашения применяются автоматически и не требуют повторных переговоров.
Хотя Генеральное соглашение часто рассматривается как инструмент для банков и финансовых учреждений , оно широко используется широким кругом контрагентов .
Преимущества
Генеральное соглашение довольно длительное, и процесс переговоров может быть обременительным, но после подписания генерального соглашения документация будущих транзакций между сторонами сводится к краткому подтверждению существенных условий сделки.
Генеральное соглашение также помогает уменьшить количество споров, предоставляя обширные ресурсы, определяющие его условия и объясняя намерение контракта, тем самым предотвращая возникновение споров, а также предоставляя нейтральный ресурс для толкования стандартных условий контракта. Наконец, генеральное соглашение значительно помогает сторонам в управлении рисками и кредитом.
История
Генеральное соглашение ISDA является развитием Кодекса свопов, введенного ISDA в 1985 году и обновленного в 1986 году. В своей ранней форме оно состояло из стандартных определений, заявлений и гарантий, случаев неисполнения обязательств и средств правовой защиты.
В 1987 году ISDA подготовило три документа: (i) стандартную форму генерального соглашения для процентных свопов в долларах США; (ii) стандартная форма генерального соглашения для мультивалютных процентных и валютных свопов (вместе известное как «Генеральное соглашение ISDA 1987 года»); и (iii) определения процентной ставки и валюты.
В 1990-е годы ISDA выпустила основную документацию, в том числе (i) пересмотренную версию Своп-кодекса, известную как Определения ISDA 1991 года, составленную и замененную позже Определениями ISDA 2000 года; (ii) пересмотр Генерального соглашения 1987 года, результатом которого стало Генеральное соглашение 1992 года; (iii) Руководство пользователя Генерального соглашения 1992 года, составленное в 1993 году, с подробным объяснением каждого раздела Генерального соглашения 1992 года; (iv) Определения товарных деривативов, разработанные в 1993 году и дополненные в 2000 году; и (v) Приложение, содержащее сопроводительную документацию, доработанное в 1994 году, за которым следует его Руководство пользователя в 1995 году.
Генеральное соглашение было снова обновлено в 2002 году (известное как Генеральное соглашение ISDA 2002 года). Действия по обновлению Соглашения 1992 года возникли в результате череды кризисов, которые затронули мировые финансовые рынки в конце 1990-х годов. Эти события, в том числе ликвидация гонконгской брокерско-дилерской компании Peregrine Investments Holdings и финансовый кризис 1998 года в России , стали проверкой документации ISDA до невиданной ранее степени. Хотя документация ISDA выдержала это испытание, ISDA решило провести стратегический анализ своей документации, чтобы увидеть, какие уроки можно извлечь из этих событий. Этот обзор со временем привел к полномасштабному обновлению Соглашения 1992 года, кульминацией которого стало подписание Соглашения 2002 года.
Архитектура документа
Генеральное соглашение - это центральный документ, на котором строится остальная часть структуры документации ISDA. Предварительно напечатанное генеральное соглашение никогда не изменяется, за исключением вставки имен сторон, но настраивается с помощью приложения к генеральному соглашению, документу, содержащему выборы, дополнения и поправки к генеральному соглашению.
Вместе с графиком в генеральном соглашении излагаются все общие положения и условия, необходимые для надлежащего распределения рисков транзакций между сторонами, но не содержатся какие-либо коммерческие условия, характерные для конкретной транзакции. После подписания генерального соглашения стороны могут заключать многочисленные сделки, соглашаясь с существенными коммерческими условиями по телефону, что подтверждается письменным подтверждением, без необходимости пересматривать основные условия, содержащиеся в генеральном соглашении.
Существует две версии Основного соглашения: локальная версия для транзакций между сторонами, находящимися в одной юрисдикции, которые проводят транзакции только в одной валюте , и мультивалютная версия для использования, когда стороны находятся в разных юрисдикциях и осуществляют транзакции в разных валютах. Положения, включенные в многовалютную версию, но не в версию для местной валюты, касаются таких вопросов, как налоги , валюта платежа, использование нескольких офисов для заключения транзакций и назначение агента для обслуживания процесса .
Единое соглашение
Раздел 1 (c) Генерального соглашения ISDA 2002 года гласит, что:
«Все транзакции заключаются на основании того факта, что настоящее Основное соглашение и все Подтверждения образуют единое соглашение между сторонами ... и в противном случае стороны не вступили бы в какие-либо Сделки».
Эта концепция единого соглашения является неотъемлемой частью структуры и является частью защиты, основанной на взаимозачете, предлагаемой генеральным соглашением. Тот факт, что все транзакции являются одним контрактом, усиливает возможность закрыть эти транзакции и предложить единую чистую сумму, подлежащую выплате в случае дефолта.
События неисполнения и прекращения действия
Раздел 5 Генерального соглашения ISDA содержит «События неисполнения обязательств» и «События прекращения действия». Это события, которые могут привести к прекращению транзакций до их предполагаемого срока погашения .
События неисполнения обязательств можно кратко описать как события, в которых виновата сторона , например невыполнение обязательств по сделке, нарушение представительства или обязательства и несостоятельность .
События прекращения - это другие события, которые, хотя никто не виноват, гарантируют досрочное прекращение транзакций, например, изменение налогового законодательства, приводящее к наложению налогов на транзакции, незаконность и слияние сторон, приводящее к ухудшение его кредитного качества. Стороны также могут указать в Приложении дополнительные события прекращения, такие как снижение кредитного рейтинга корпоративной стороны или снижение стоимости чистых активов хедж-фонда .
Закрытие и сетка
Раздел 6 Генерального соглашения ISDA содержит положения, которые позволяют стороне прекращать транзакции досрочно, если в отношении другой стороны происходит Событие невыполнения обязательств или Событие прекращения, и излагает процедуру расчета и вычета стоимости прекращения этих транзакций для получения единую сумму, подлежащую выплате между сторонами.
В Таблице указаны два выбора, которые влияют на действие этих положений:
- требуется ли оплата невиновной стороны, если рассчитана чистая сумма расторжения, подлежащая выплате виновной стороне. Это выбор метода оплаты между «Первым методом» (при котором невиновная сторона не обязана платить) и «Вторым методом» (при котором невиновная сторона обязана платить);
- будет ли стоимость прекращения для транзакции определяться путем получения котировок от дилеров на рынке для заменяющих транзакций или стороны, не виновной в определении того, сколько она потеряла или получила в результате досрочного прекращения. Это выбор способа оплаты между «рыночной котировкой» и «убытком».
Вышесказанное относится только к Генеральному соглашению 1992 года. В Генеральном соглашении 2002 г. были отменены Первый и Второй метод. На практике первый метод использовался очень редко, потому что его использование требовало от соответствующих финансовых учреждений отчетности о своих валовых, а не чистых рисках в соответствии с Генеральным соглашением. Генеральное соглашение 2002 года также заменило различие между рыночной котировкой и убытком единым понятием «Сумма закрытия». Это определяется в отношении каждой Прекращенной транзакции и в целом представляет собой прибыль или убыток, которые были бы понесены при заключении эквивалентной Транзакции на Дату досрочного прекращения. Совокупность сумм закрытия и невыплаченных сумм называется «Сумма досрочного прекращения». Это чистая сумма, подлежащая выплате одной стороной другой в отношении Прекращенных транзакций.
Налогообложение
Раздел 2 (d) Генерального соглашения ISDA содержит положения, устанавливающие последствия налогообложения платежа, который должен быть произведен стороной по сделке. Включено обязательство по пересчету определенных «Возмещаемых налогов». Это взаимосвязано с другими положениями Генерального соглашения ISDA, такими как налоговые заявления, содержащиеся в параграфах 3 (e) и 3 (f), обязательства в параграфе 4 (a) и 4 (d), а также события прекращения действия в параграфе 5 (b). ) (ii) и 5 (b) (iii). Эти положения чрезвычайно сложны, и переговорщики обычно очень внимательно следят за тем, чтобы результат не был противоположным ожидаемому.
Круг вопросов налогообложения , которые могут иметь отношение к конкретным сделкам с производными включают проценты удержанный налог , квази-удержанный налог , товаров и услуг налог и госпошлину .
Проблемы с несколькими ветвями
В разделе 10 Генерального соглашения ISDA рассматриваются вопросы, возникающие в связи с контрагентами, которые заключают сделки через более чем один офис или филиал и более чем в одной юрисдикции.
Соответствующие документы
График
Приложение и Параграф 13 используются для внесения всех поправок и корректировок в Генеральное соглашение и Приложение, включая выбор различных вариантов, представленных сторонам в Генеральном соглашении и Приложении, и добавление положений, не содержащихся в Генеральном соглашении. Это содержит:
- выборы, упомянутые в Генеральном соглашении, такие как меры и методы оплаты, пороговые значения, относящиеся к определенным случаям неисполнения обязательств, и офисы, через которые стороны могут действовать;
- любые поправки, которые стороны соглашаются внести в условия Генерального соглашения; и
- любые дополнительные условия, которые стороны хотят включить, такие как оговорка о взаимозачете между закрывающими суммами и суммами, причитающимися по другим контрактам.
Печатная форма Генерального соглашения никогда не изменяется на лицевой стороне документа. На переговорах его даже не обменивают, исходя из предположения, что стандартные условия будут использоваться всегда.
Документация по кредитной поддержке
ISDA готовит различные стандартные формы документации по кредитной поддержке. Ключевые различия между ними включают их применимое право (английский, нью-йоркский и японский) и метод передачи обеспечения (передача правового титула и обеспечительный интерес).
Основными документами кредитной поддержки, регулируемыми английским законодательством, являются Приложение о кредитной поддержке 1995 года, Акт поддержки кредита 1995 года и Приложение кредитной поддержки 2016 года для вариационной маржи. Приложения о кредитной поддержке по английскому праву предусматривают обеспечение передачи правового титула, тогда как в соответствии с английским законодательством о кредитной поддержке предусматривается предоставление обеспечительного интереса по переданному обеспечению. Приложение кредитной поддержки для вариационной маржи 2016 года было специально введено, чтобы позволить сторонам выполнять свои обязательства по обмену вариационной маржи в соответствии с режимами маржи по всему миру, включая EMIR в Европе и Dodd-Frank в Соединенных Штатах Америки. Приложения кредитной поддержки в соответствии с английским законодательством являются Подтверждениями, а составляемые ими транзакции являются Транзакциями в соответствии с Генеральным соглашением и, следовательно, составляют часть единого соглашения вместе с Генеральным соглашением. Акт поддержки кредита по английскому праву, с другой стороны, представляет собой отдельное соглашение между сторонами.
Использование одного или нескольких документов кредитной поддержки необязательно, но обычно используется в Генеральных соглашениях для внебиржевых сделок с деривативами. Документация по кредитной поддержке добавляется в тех случаях, когда стороны желают обеспечить обмен обеспечения, если риск (в рамках операций с производными финансовыми инструментами, предусмотренными в документе поддержки кредита) одной стороны по отношению к другой превышает согласованную сумму. Документация по кредитной поддержке содержит положения, касающиеся размещения и возврата обеспечения, типов залога, которые могут быть использованы, и обращения с обеспечением со стороны получателя.
Подтверждения
Сделки с производными финансовыми инструментами обычно заключаются в устной или электронной форме, и договор между сторонами заключается в это время. Подтверждение условий сделки содержится в подтверждении (также известном как торговый совет или примечание к контракту), обычно в коротком письме, факсе или электронной почте. Форма подтверждения изложена в Генеральном соглашении, и обычно предоставляется ограниченный период времени для возражений или поправок к подтверждению после его получения. Подтверждения обычно очень короткие (за исключением сложных транзакций) и содержат лишь даты, суммы и ставки. Обмен подтверждениями сводится к минимуму возможности возникновения споров относительно условий транзакции.
Определения
ISDA подготовило широкий спектр вспомогательных материалов для Основного соглашения, включая определения и руководства пользователя. Эта документация предназначена для предотвращения споров и содействия последовательному использованию и толкованию Генерального соглашения. Эти материалы производятся ISDA и регулярно обновляются, чтобы отражать самые последние нормативные или рыночные изменения.
Для каждого типа операций с производными финансовыми инструментами, например, для кредитных производных финансовых инструментов , валютных производных финансовых инструментов и производных финансовых инструментов на акции, имеется свой собственный буклет с определениями.
Проблемы с законом
Сетка
Генеральное соглашение позволяет сторонам рассчитывать свои финансовые риски по внебиржевым сделкам на нетто-основе, то есть сторона рассчитывает разницу между тем, что она должна контрагенту по Генеральному соглашению, и тем, что контрагент должен ей по тому же соглашению.
Эти расчеты производятся на основе текущих рыночных цен, чтобы отразить текущую позицию каждой транзакции.
Генеральное соглашение разрешает взаимозачеты платежей, причитающихся по одной и той же транзакции, так что между сторонами обменивается только одна сумма, а не многочисленные платежи, включающие одни и те же транзакции. Большинство контрагентов также соглашаются вычесть все суммы, подлежащие выплате в один день, независимо от того, подлежат ли выплаты по одной или нескольким транзакциям.
Отправляться
Зачет используется в качестве окончательного расчета по счетам, который погашает взаимную задолженность сторон в обмен на новую причитающуюся чистую сумму. Стороны поощряются к своевременной оплате за счет начисления процентов на любые суммы, уплаченные после установленной даты.
В поддержку этой практики Кодекс о банкротстве США освобождает участников внебиржевых операций с производными финансовыми инструментами от положений об автоматическом приостановлении действия Кодекса о банкротстве и позволяет им производить зачет обязательств между кредитором и стороной-банкротом даже во время рассмотрения дела о банкротстве. порядок.
Авторитет и потенциал
Принципы решения вопроса о том, имеет ли физическое лицо право связывать компанию обязательствами, не являются специальными для деривативов, они основаны на традиционном агентском праве . По сути, необходимо изучить соответствующие обстоятельства, чтобы определить, имело ли физическое лицо фактические или очевидные полномочия, чтобы привязать компанию к сделке. Обычно стороны обмениваются списками лиц, имеющих право подписи, которые имеют право выполнять подтверждения, и ссылаются на это в Приложении к Генеральному соглашению ISDA. Однако это не означает, что это является определяющим для вопроса о полномочиях, и лицо, не включенное ни в один из этих списков, может иметь право подписывать подтверждение. С точки зрения рыночной практики, этот вопрос решается при том понимании, что учреждения несут ответственность за свои собственные внутренние вопросы авторизации и что любое лицо, которое считается способным заключать внебиржевые операции с деривативами, имеет очевидные полномочия для этого.
Надежность и пригодность
Одна из областей, в которой сторона внебиржевой транзакции может быть атакована своим контрагентом, если транзакция «идет на убыль», заключается в том, что контрагент полагался на сторону в отношении транзакции, а сторона имеет какие-либо фидуциарные отношения с контрагентом или участвовал в вводящих в заблуждение действиях, склоняя контрагента к участию в сделке. В этом отношении принципы права капитала, договоров и торговой практики применяются к внебиржевым деривативам точно так же, как они применяются к другим контрактам.
Стороны пытаются ограничить эту ответственность, включив в свои соглашения заявления о том, что они не полагаются на независимость, в том смысле, что каждая из них не полагается на другую и принимает собственные независимые решения. Несмотря на то, что эти заявления полезны, они не помешали бы иску в соответствии с законодательством о торговой практике или другим действиям, если бы поведение стороны не соответствовало этому заявлению.
Прекращение
Хотя положения о зачете предоставляют кредитору некоторое облегчение от банкротства контрагента, разрешая зачет причитающихся и причитающихся обязательств, они не освобождают от риска будущих позиций, срок погашения которых еще не наступил. Признавая эту проблему, Генеральное соглашение содержит положения, позволяющие стороне-кредитору прекращать и ликвидировать транзакции в случае банкротства контрагента или иного неисполнения обязательств в соответствии с Генеральным соглашением (ускорение).
Основное соглашение предоставляет сторонам два средства, с помощью которых Основное соглашение и все операции по нему могут быть прекращены при наступлении определенных событий. Первый - это наступление события неисполнения обязательств , которое позволяет одной из сторон расторгнуть Основное соглашение и ликвидировать все транзакции, если другая сторона затронута Событием неисполнения обязательств . Напротив, События прекращения действия могут затронуть обе стороны, обычно являются результатом действий третьих сторон и могут предоставить затронутой стороне льготный период для устранения События прекращения действия, прежде чем другая сторона сможет расторгнуть и ликвидировать Основное соглашение.
В популярной культуре
В фильме «Большой шорт» , основанном на одноименной книге Майкла Льюиса , Генеральное соглашение ISDA упоминается как «охотничья лицензия», предназначенная только для больших мальчиков. Первоначально разработанный для банков и других институциональных игроков, двери были открыты для частных лиц со сверхвысоким уровнем дохода. Максимальное количество лицензий в любой момент достигло 3000.
Примечания
^ a: Несмотря на это различие, мультивалютная версия часто используется, даже если транзакции находятся в одной и той же юрисдикции, и платеж будет производиться в той же валюте, чтобы включить более полные положения, содержащиеся в мультивалютной версии.