Зачет (закон) - Set-off (law)

"Неттинг" перенаправляется сюда. Для ткани см. Сетку (текстиль) .

В законе , зачет или взаимозачет правовые методы , применяемые между лицами или предприятиями с взаимными правами и обязательствами , заменяющие грубые позиции с нетто - позиций. Он позволяет использовать права для погашения обязательств, когда между истцом и ответчиком существуют перекрестные требования , в результате чего валовые требования по взаимному долгу порождают одно нетто-требование. Нетто-требование известно как чистая позиция . Другими словами, зачет - это право должника уравновесить взаимную задолженность перед кредитором.

Любой остаток, причитающийся любой из сторон, по-прежнему причитается, но взаимные долги погашены. Сила чистых позиций заключается в снижении кредитного риска , а также в обеспечении требований к нормативному капиталу и преимуществам расчетов, которые способствуют стабильности рынка .

Разница между зачетом и взаимозачетом

В то время как сетчатые и зачет часто используются как синонимы, юридическое различие между сеткой , которая описывает процедуру и исход реализации Зачет . В отличие от этого зачет описывает правовые основы для создания нетто-позиций. Неттинг описывает такую ​​форму, как неттинг новации или неттинг при закрытии , в то время как зачет описывает признанные в судебном порядке основания, такие как независимый зачет или зачет банкротства . Следовательно, взаимозачеты или взаимозачет валовых позиций включает использование взаимозачетов позиций с одним и тем же контрагентом для устранения кредитного риска контрагента. Это следует отличать от хеджирования, при котором используются взаимозачеты с несколькими сторонами для снижения риска.

Взаимность

Закон не разрешает контрагентам использовать долг третьей стороны для зачета несвязанного обязательства. Все формы зачета требуют взаимности претензии и взаимной претензии. Это защищает права собственности как в рамках банкротства, так и за его пределами, в первую очередь, гарантируя, что несостоятельность не сможет получить выгоду от несостоятельности.

Рыночный эффект

Основная цель взаимозачета - снизить системный риск за счет уменьшения количества требований и встречных требований, которые могут возникнуть в результате нескольких транзакций между одними и теми же сторонами. Это предотвращает подверженность кредитному риску и не дает ликвидаторам или другим управляющим по делам о несостоятельности отборочных операций, которые могут быть прибыльными для неплатежеспособной компании.

Сетка

На финансовых рынках можно выделить по крайней мере три основных формы взаимозачета. Каждый из них в значительной степени зависит от управления финансовым рынком, в частности кредитным, риском.

Поскольку в настоящее время требования являются основной формой собственности и кредиторы часто являются должниками одного и того же контрагента, право зачета имеет первостепенное значение в международных делах.

- П.  Вуд, Финансирование правового титула, деривативы, секьюритизация, взаимозачет и взаимозачеты , (Лондон: Sweet & Maxwell, 1995), 72.

Новация сетка

Также называемый скользящим неттингом , неттинг путем новации предполагает внесение изменений в контракты по соглашению сторон. Это аннулирует предыдущие претензии и заменяет их новыми претензиями.

Предположим, что в понедельник «А» и «В» заключают транзакцию-1, в соответствии с которой А соглашается заплатить B 1 000 000 фунтов стерлингов в четверг. Во вторник A и B заключают транзакцию 2, в соответствии с которой B соглашается заплатить 400 000 австралийских фунтов в четверг. Неттинг Novation вступает в силу во вторник, чтобы погасить обязательства сторон по сделкам 1 и 2 и создать вместо них новое обязательство для A выплатить B 600 000 фунтов стерлингов в четверг.

-  Бенджамин, Джоанна, Финансовое право (2007, Oxford University Press), 267

Это отличается от взаимозачетов расчетов (описанного ниже), поскольку объединение обоих требований в одно, в результате чего образуется единый баланс, происходит сразу же при заключении каждого последующего контракта. Этот метод взаимозачета имеет решающее значение в финансовых условиях, особенно в сделках с производными финансовыми инструментами, поскольку он позволяет избежать ненужного выбора при банкротстве. Эффективность неттинга новации до банкротства в случае банкротства обсуждалась в деле British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France [1975] 1 WLR 758. Подобно неттингу расчетов, неттинг новации возможен только в том случае, если обязательства имеют одинаковую дату расчетов. Это означает, что если в приведенном выше примере транзакция-2 должна была быть оплачена в пятницу, две транзакции не компенсировались бы.

Закрыть сетку

Считается, что эффективная схема неттинга при закрытии имеет решающее значение для эффективного финансового рынка. Неттинг закрытия отличается от неттинга новации тем, что он распространяется на все невыполненные обязательства стороны по генеральному соглашению, аналогичному тому, которое используется ISDA . Они традиционно действуют только в случае дефолта или неплатежеспособности. В случае банкротства контрагента или любого другого значимого события неисполнения обязательств, указанного в соответствующем соглашении, если оно ускорено (т. Е. Осуществлено), все операции или все операции данного типа взаимозачитываются (т. Е. Зачитываются друг против друга) по рыночной стоимости или, в противном случае указанные в контракте, или, если невозможно получить рыночную стоимость, в размере, равном убытку, понесенному стороной, не нарушившей обязательства, при замене соответствующего контракта. Альтернатива позволила бы ликвидатору выбирать, какие контракты выполнять, а какие нет (и, таким образом, потенциально «выбор из лучших»). Существуют международные юрисдикции, где исковая сила взаимозачета при банкротстве не проверялась законом. Ключевые элементы закрывающей сетки:

  • дефолт
  • увеличение срока исполнения обязательств до момента неисполнения обязательств
  • конвертация безналичных обязательств в долги; это означает, что обязательства по поставке неденежных активов конвертируются в эквиваленты рыночной цены; и
  • отправляться

Аналогичные методы неттинга при закрытии существуют для предоставления стандартизированных соглашений в рыночной торговле, касающихся деривативов и предоставления ценных бумаг, таких как репо , форварды или опционы. Эффект состоит в том, что неттинг позволяет избежать оценки будущего и условного долга управляющим по несостоятельности и не позволяет управляющим по несостоятельности отказываться от исполнения обязательств по контракту, что разрешено в определенных юрисдикциях, таких как США и Великобритания. Сниженный системный риск, вызванный схемой закрытия, защищен законодательно. Другие системные проблемы с неттингом, такие как признание нормативного капитала в соответствии с Базелем II и другие вопросы, связанные с несостоятельностью, рассматриваемые в отчете Ламфалусси , были решены в основном благодаря лоббированию реформы законодательства торговыми ассоциациями. В Англии и Уэльсе последствия дела British Eagle International Airlines Ltd против Compagnie Nationale Air France в значительной степени сведены на нет Частью VII Закона о компаниях 1989 г., которая разрешает взаимозачеты в ситуациях, связанных с контрактами на денежном рынке. Что касается соглашений BASEL , то в первом наборе руководящих принципов, BASEL I , отсутствовали руководящие принципы взаимозачета. BASEL II представил руководство по плетению сетей .

Расчетная взаимозачет

Для сделок с расчетами наличными это может применяться как на двусторонней, так и на многосторонней основе, а также к связанным или несвязанным сделкам. Обязательства не изменяются при взаимозачете расчетов, что относится только к способу исполнения обязательств. В отличие от неттинга при закрытии, неттинг расчетов возможен только в отношении аналогичных обязательств, имеющих одинаковую дату расчетов. Эти даты должны приходиться на один день и быть в одной валюте, но могут быть согласованы заранее. Претензии есть, но погашаются при оплате. Чтобы добиться одновременной оплаты, только акт платежа погашает претензию с обеих сторон. Это имеет недостаток, заключающийся в том, что в течение срока действия взаимозачета долги остаются непогашенными, и взаимозачеты, вероятно, не произойдут, влияние этого на несостоятельность было замечено в вышеупомянутом British Eagle . Они обычно включаются в операции с производными финансовыми инструментами, поскольку они сокращают количество и объем происходящих платежей и поставок, но, что существенно не снижает суммы предрасчетного риска.

  • Система двусторонних нетто-расчетов : система расчетов, в которой каждая отдельная двусторонняя комбинация участников рассчитывает свою нетто-расчетную позицию на двусторонней основе.
  • Система многосторонних нетто-расчетов : система расчетов, в которой каждый участник расчетов рассчитывает свою собственную многостороннюю нетто-расчетную позицию (обычно посредством единственного платежа или квитанции).

Отправляться

Зачет является юридическим событием, и поэтому требуется правовое основание для предложения о взаимозачете двух или более валовых требований. Из этих правовых основ распространенной формой является правовая защита взаимозачета, которая изначально была введена для предотвращения несправедливой ситуации, когда лицо («Сторона A»), которое задолжало деньги другой («Сторона B»), может быть отправлено тюрьма должников, несмотря на то, что Сторона Б также была должна деньги Стороне А. Таким образом, закон позволяет обеим сторонам отсрочивать платеж до тех пор, пока их соответствующие требования не будут рассмотрены в суде. Он действовал как равноправный щит, но не как меч. По решению, оба требования погашаются и заменяются одной чистой суммой задолженности (например, если Сторона A должна Стороне B 100, а Сторона B должна Стороне A 105, две суммы взаимозачитываются и заменяются единым обязательством в размере 5 от Стороны B перед Вечеринка а). Зачет также может быть включен в договорное соглашение, так что в случае неисполнения обязательств стороной взаимные причитающиеся суммы автоматически зачитываются и аннулируются.

В некоторых юрисдикциях, включая Великобританию, определенные виды зачета происходят автоматически при банкротстве компании. Это означает, что для каждой стороны, которая одновременно является кредитором и должником неплатежеспособной компании, взаимные долги засчитываются друг против друга, и затем либо кредитор банкрота может потребовать остаток при банкротстве, либо управляющий банкротства может запросить остаток к оплате, в зависимости от того, какая сторона имеет наибольшую задолженность. Этот принцип подвергался критике как необъявленный обеспечительный интерес, нарушающий принцип pari passu . Альтернатива, когда кредитор должен выплатить все свои долги, но получает только ограниченную часть оставшихся денег, которые получают другие необеспеченные кредиторы, представляет собой опасность «навязывания» неплатежеспособности и, следовательно, системный рыночный риск. Тем не менее, три основных причины лежат в основе и оправдывают использование зачета. Во-первых, закон должен поддерживать автономию до банкротства и взаимозачеты, поскольку стороны неизменно полагаются на обязательства, принятые до банкротства. Это ключевой момент политики. Во-вторых, с точки зрения справедливости и эффективности как внешняя, так и внутренняя несостоятельность снижает затраты на переговоры и принудительное исполнение. В-третьих, решающее значение имеет управление риском, особенно системным риском. Правила клиринговой палаты предлагают условие, что отношения с покупателем и продавцами заменяются двумя отношениями между покупателем и клиринговой палатой и продавцом и клирингом. Эффект представляет собой автоматическую новацию , то есть все элементы интернализируются в текущих счетах. Это могут быть разные валюты, если они конвертируются во время расчета.

Право на зачет особенно важно, когда о рисках банка сообщается регулирующим органам, как это имеет место в ЕС в соответствии с требованиями финансового обеспечения. Если банк должен сообщить, что он ссудил заемщику крупную сумму и, таким образом, подвергается риску того, что заемщик может объявить дефолт, что приведет к потере денег банка или его вкладчиков, то он заменяется. Банк принял обеспечение по акциям или ценным бумагам заемщика с учетом предоставленных денег за вычетом стоимости взятых ценных бумаг.

Существуют финансовые правила, касающиеся взаимозачета, установленные некоторыми торговыми ассоциациями. В Британской Международной ассоциации Freight (BIFA) стандартные торговые условия не позволяют зачета.

Зачет по юрисдикции

Канадский закон

Для канадского прецедентного в отношении зачета в строительных контрактах , см

  • Swagger Construction Ltd. против Университета Британской Колумбии: Верховный суд Британской Колумбии постановил, что «когда Подрядчик предъявляет претензию в отношении стоимости выполненных работ и выполненных работ, Заказчик имеет право, при отсутствии положения в Контракте, напротив, для зачета в счет заявленной суммы любых убытков, которые он понес в результате нарушения Контракта Подрядчиком ".
  • Армения Ковры / Тапис против Axor Construction Canada.

Английское право

В соответствии с английским законодательством существует пять видов взаимозачета, которые признаются:

  1. Юридический зачет. или Независимый зачет. То, что известно как установленный законом зачет, возникает, когда иск и встречный иск в судебном иске представляют собой ликвидные суммы или точно установлены. Это шире, чем зачет несостоятельности, но иск и встречный иск должны быть взаимными и погашаться. В таких случаях суд просто зачитывает суммы и присуждает чистую сумму. Эти два утверждения не обязательно должны быть связаны между собой.
  2. Справедливый зачет. или зачет транзакции. Вне судебного разбирательства, когда два взаимных требования возникают из одного и того же или достаточно тесно связанного вопроса, и если бы не было приведено в исполнение, была бы допущена несправедливость, требования будут зачитаны в справедливости. Обе суммы должны быть причитающимися и подлежащими уплате, но могут относиться к погашенным или непогашенным суммам. В отличие от независимого зачета , это не выполняется самостоятельно.
  3. Договорный зачет производится по прямому соглашению. Часто взаимозачеты возникают по прямому соглашению сторон. Генеральное соглашение ISDA является примером этого типа, которое неэффективно в отношении неплатежеспособной стороны, но часто используется для устранения кредитного риска до банкротства и уменьшения потребности в обеспечении.
  4. Банкирский зачет . или зачет текущего счета Иногда называемый правом банкира объединять счета, это особая форма зачета, которая подразумевается в договорных соглашениях с банкирами и позволяет банкам производить зачет сумм на одном счете с другим счетом, на который было снято овердрафт. тот же клиент. Однако право не может быть реализовано, если один из счетов является ссудным счетом, или если банк согласился не использовать право, или если банк получил уведомление о том, что суммы на счете предназначены для определенной цели или на доверительном управлении. для другой стороны. Говорят, что это происходит из залогового права банкиров, однако это вводит в заблуждение, поскольку он доступен только в том случае, если оба счета обслуживаются в одном и том же качестве. Однако разница в валюте не помешает этому праву.
  5. Зачет неплатежеспособности. Это, пожалуй, самый дорогой вид зачета. Согласно разделу 323 Закона о несостоятельности 1986 года, когда лицо становится банкротом или компания идет на ликвидацию, взаимные долги автоматически зачитываются. Это обязательная операция в двусторонних ситуациях. Независимо от того, является ли долг погашенным или непогашенным, не имеет значения, и зачет будет применяться к будущим или условным требованиям, если долги доказуемы. Зачет неплатежеспособности действует при ликвидации и администрировании, когда администратор уведомляет о своем намерении произвести распределение.

Пять видов зачета чрезвычайно важны с точки зрения эффективности и снижения риска. Зачет по договору признается проявлением автономии сторон, тогда как право банкира на объединение считается основополагающим подразумеваемым термином. Это важный аспект для встречных требований, особенно когда есть перекрывающиеся обязательства. Общими чертами взаимозачетов является то, что они ограничиваются ситуациями, когда претензия и встречная претензия предъявляются к денежным или сводимым к деньгам и требует взаимности.

Право Европейского Союза

Закон Европейского Союза регулирует зачет посредством Директивы о финансовом обеспечении 2002/47 / EC.

Закон США

См. De Magno v. United States, 636 F.2d 714, 727 (DC Cir. 1980) (окружной суд обладал юрисдикцией в отношении иска, связанного с «позитивным действием VA против лица», будь то путем подачи иска о взыскании по заявленному иску или путем судебного разбирательства о своем общем праве на зачет ») (обсуждение аналогичных формулировок закона предшественника, 38 USC § 211)

См., Например, United States v. Munsey Trust Co., 332 US 234, 239, 67 S.Ct. 1599, 1601, 91 L.Ed. 2022 (1947 г.) («правительство имеет такое же право», которое принадлежит каждому кредитору, использовать в его руках неназначенные деньги своего должника для погашения причитающихся ему долгов »(цитируя Gratiot v. United States, 40 США (15 пет.) 336, 370, 10 Л. Эд. 759 (1841))); см. также Tatelbaum v. United States, 10 Cl.Ct. 207, 210 (1986) (право на зачет присуще правительству Соединенных Штатов и основано на общем праве права каждого кредитора производить зачет долгов).

использованная литература

Подтверждение